国家科委关于国家星火奖励办法实施细则（试行）中若干条款修订的决定

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侵犯商业秘密罪的律师辩护

唐青林


一、侵犯商业秘密罪的法律规定

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释［２００４］１９号）第七条　实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
　　第十五条　单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。

　　二、侵犯商业秘密罪的构成要件
　　（一）客体要件
　　本罪侵犯的客体为商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。本罪侵犯的对象是商业秘密。
　　所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》的规定，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。侵犯商业秘密罪首先要认定对象是否商业秘密。
　　因此必须符合《反不正当竞争法》关于商业秘密所规定的要件。所谓“不为公众所知悉”，是指该信息不能从公开渠道直接获取的，所谓“能为权利人带来经济利益，具有实用性”，是指该信息有确定的经济利益或者竞争优势。
　　所谓“权利人采取保密措施”，包括限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；在涉密信息的载体上标有保密标志；对于涉密信息采用密码或者代码等；签订保密协议；对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；确保信息秘密的其他合理措施。
　　通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权？是否构成侵犯商业秘密罪？所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）的规定，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密。但是，当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。
　　关于通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权的问题，一些地方高级法院也有类似规定。《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十六条规定，通过反向工程获取商业秘密的，不构成侵犯商业秘密。但产品系通过不正当手段获得除外。
　　( 二 ) 客观要件
　　本罪在客观方面表现为违反国家反不正当竞争法律法规规定，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
　　根据《刑法》、《反不正当竞争法》第十条的规定，侵犯商业秘密罪客观要件包括：
　　（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
　　（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
　　（三）与权利人有业务关系的单位和个人，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
　　（四）权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。
　　（五）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　( 三 ) 主体要件
　　本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪。单位亦能构成本罪主体。
　　单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。
　　( 四 ) 主观要件
　　本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。

　　三、深圳华为公司离职工程师侵犯商业秘密罪被判刑案
　　1997年5月，王志骏、刘宁被华为公司聘用，1999年，秦学军被华为公司聘用。3人均曾任职硬件工程师，并参与了华为公司光网络设备的研发工作。在职时，他们也分别与华为公司签订了《员工聘用协议书》和《员工保密合同书》，承诺除履行华为公司职务需要外，未经该公司书面同意，不以任何方式向第三方泄露该公司技术秘密或其他商业秘密，也不在履行职务之外使用这些秘密信息。
　　2001年8月至同年9月间，刘宁、秦学军、王志骏分别以个人求学或家庭原因为由，先后申请辞职，离开了华为公司。3人辞职时，均与华为公司签订了《离职员工承诺书》，承诺不带走从华为公司获取的任何保密资料，未经华为公司书面同意不得向任何单位和个人透露该公司的商业秘密，不擅自使用华为公司商业秘密或利用华为公司商业秘密从事经营活动，自离职之日起1年内不在与华为公司存在竞争关系的企业工作。
　　2001年7月，尚在华为公司工作的王志骏、刘宁就与贝尔公司在深圳市、上海市等地进行商谈合作开发生产盒式2．5G光网络设备事宜。同年11月7日，王志骏、刘宁各出资人民币25万元，在上海市成立了沪科公司，并聘用了秦学军等20多名原在华为公司从事光网络技术研发的技术人员进入沪科公司工作。同年11月8日沪科公司与贝尔公司达成协议：由沪科公司提供盒式2．5G的光网络设备技术，贝尔公司则每月向沪科公司提供研发费用人民币588010元，并负责组织生产及销售；产品利润由沪科公司与贝尔公司三七分成。
　　深圳市南山区人民法院认定3人构成侵犯商业秘密罪，其中王志骏和刘宁为主犯，各判处有期徒刑3年，并各处罚金5万元，秦学军为从犯，判处其有期徒刑2年，并处罚金3万元。
三被告不服，向深圳市中级法院提出上诉。深圳市中级法院于2005年5月作出终审判决：驳回上诉，维持原判。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
电话：010-68469328 13366687472 电邮：lawyer3721@163.com
中国建设银行


关于印发《建筑工程质量监督站工作暂行规定》的通知

1985年2月5日，中国人民建设银行

各省、自治区、直辖市城乡建设环境保护厅（建委），哈尔滨、沈阳、大连、西安、重庆、武汉、广州市建委：
根据《国务院关于改革建筑业和基本建设管理体制若干问题的暂行规定》和城乡建设环境保护部与国家标准局联合颁发的《建筑工程质量监督条例（试行）》的有关要求，为尽快开展政府对工程质量的监督工作，特制定《建筑工程监督站工作暂行规定》，请按照执行。这个规定是在征求各地意见的基础上形成的，实践经验还不多，执行中有何问题，望及时告我们。

附件：建筑工程质量监督站工作暂行规定
根据《国务院关于改革建筑业和基本建设管理体制若干问题的暂行规定》和城乡建设环境保护部与国家标准局联合颁发的《建筑工程质量监督条例（试行）》有关要求，为尽快开展工程质量的政府监督，现将市、县建筑工程质量监督站的工作范围、监督程序和编制、经费等具体规定如下：
一、市、县建筑工程质量监督站（以下简称监督站）是在当地政府领导下履行工程质量监督的专职机构；质量监督人员按施工面积三至四万平方米配备一人，但每个监督站的专职监督人员不得少于三人。
二、监督站的直接监督范围和监督项目，由各监督站自行规定，报主管部门备案。对不直接监督的工程，可委托其它单位代监。
三、监督站的监督内容和程序如下：
1．工程开工前，审核承担受监工程的勘察设计与施工单位是否具有勘察设计证书和营业执照；是否符合核定的营业范围。凡未经监督站核查或核查不符合要求的，均不得发给开工执照。
2．工程施工中，监督站可随时对工程质量进行抽检，重点是地基基础和主体结构以及建筑和设备功能。发现有严重质量问题时，监督站有权令其停止施工。
3．工程竣工后，首先由施工单位会同筹建单位和设计单位对竣工工程质量进行验评，并将验评结果及有关技术资料送交监督站进行核验。未经监督站核验或核验为不合格的工程，不准交付使用。
4．对建筑构件厂，要审核其是否具有营业执照，是否符合核定的营业范围。各构件厂要根据监督站的要求，如实报送产品质量情况，对构件质量低劣的，监督站有权制止产品出厂或令其停产整顿，整顿后仍不合格者，提请有关部门吊销其营业执照。
5．监督站与企业质量检查机构的关系是：施工（生产）过程中，经常性的质量检查工作，由企业负责；竣工工程和产品质量的认定工作由监督站负责。监督站除对接受委托的工程进行直接监督外，重点应放在监督施工和构件生产单位的质量保证体系上，如企业配备的质量检查人员是否符合要求；检验测试手段是否符合规定；质量管理制度是否健全。因此，质量监督站建立后，企业内部检查机构不应削弱，并接受监督站的业务指导。
四、筹建、设计、施工和构件生产单位要为监督站创造必要的工作条件。凡监督站直接监督的工程，筹建单位必须在申请开工执照前向监督站提交质量监督委托书，并同时提交全套施工图纸；工程地质勘察报告书；施工合同副本；筹建单位供料的工程，还需要提交进场的原材料检验报告单（复印抄件）。监督站在接受委托后，于一周内确定监督该项工程的监督员，并通知筹建和设计与施工单位。竣工单位工程质量等级的核验，由施工单位于前十天通知监督站。
五、筹建单位和构件厂应向市、县监督站交纳监督费，其费率标准是：
1．年施工建筑面积在一百万平方米以上的城市，监督费按委托工程建筑安装工作量的千分之二点五收取。
2．年施工建筑面积在三十万平方米以上，一百万平方米以下的市、县，监督费按委托工程建筑安装工作量的千分之三收取。
3．年施工建筑面积在三十万平方米以下的市、县，监督费按委托工程建筑安装工作量的千分之三点五收取。
4．经济特区及沿海开放城市开发区的监督费在不低于上述收费标准前提下，由当地政府自行规定。
5．构件质量监督费，按对外销售额的千分之一点五收取。
6．监督费由筹建单位和生产厂列入工程概算和产品成本。
六、市和市属县（区）监督站的监督费，可由市监督站统一收取，也可按市、县（区）监督范围的分工分别收取监督费。监督费只能用于和质量监督工作有关的开支，不能挪作他用。
七、建筑原材料、半成品的测试报告，必须由省、市建筑工程质量检测中心或本地区监督站认定的测试部门（试验室）提供，方为有效。
八、建筑工程发生重大质量事故时，施工单位必须在事故发生后二十四小时内向监督站报告，施工、设计单位应会同筹建单位尽快提出事故调查报告和处理方案，经监督站同意后方许施工。一般工程质量事故，由施工或设计单位提出处理方案，在取得筹建单位同意后，由施工单位负责处理，并报送监督站备案。
九、经监督站核验质量为不合格的单位工程，施工单位除必须进行返修和加固补强直至保证结构安全和使用功能外，并向筹建单位按当地规定交付罚款。
十、各级质量监督人员必须秉公办事，不准循私偏袒；不准弄虚作假；不准索贿受贿。对利用职权违法乱纪者必须严肃处理。质量监督员和企业质量检查人员工作成绩突出的，监督站应给予奖励。
十一、本暂行规定自颁发之日起开始实施。
十二、各地区可根据本暂行规定，制定实施细则。
十三、本暂行规定由城乡建设环境保护部建筑管理局负责解释。